关于“个体工商户转企升级”现象的思考

            　　随着经济社会的发展，大量的个体工商户扩大了规模，增加了效益，所生产、销售的产品或者提供的服务在消费者中影响越来越大。于是，很多个体工商户主动申请转为企业（公司），以进一步加强对外业务往来，谋求更多的发展机遇。但从调查情况看，许多申请人对个体工商户和企业（公司）的特点不清楚，许多基层工商干部对个体工商户和企业（公司）的区分不清楚，这就需要进行有针对性的研究。

            　　现行法律、法规对市场主体类型的基本划分情况
            　　依照现行法律、法规的规定，市场主体类型主要包括企业（公司）、个体工商户和其他经济组织。其中，企业（公司）主要包括全民所有制企业（国有企业）、集体所有制企业（集体企业）、私营企业（含个人独资企业和合伙企业）、中外合资经营企业、中外合作经营企业、外商独资企业、有限责任公司（含一人公司和国有独资公司）、股份有限公司、股份合作制企业等。
            　　《民法通则》第二十六条对个体工商户的定义如下：“公民在法律允许的范围内，依法经核准登记，从事工商业经营的，为个体工商户。个体工商户可以起字号。”从基本性质看，个体工商户具有以下特征：劳动者个人占有生产资料，以自我劳动为基础，以自己的劳动成果并以自己个人的名义对外承担民事责任。
            　　从登记注册角度看，个体工商户与个人独资企业、有限责任公司有资金数额（注册资本）、申请资格方面的基本区别
            　　依照有关登记的法律、法规的规定，个体工商户对资金数额实行申报制，没有最低限额要求。关于个体工商户的设立，申请人应具备以下条件：（1）属于有经营能力的城镇待业人员、农村村民以及国家政策允许的其他人员；（2）申请人必须具备与经营项目相应的资金、经营场地、经营能力及业务技术。
            　　个人独资企业对注册资金实行申报制，没有最低限额要求。关于个人独资企业的设立，申请人应具备以下条件：（1）投资人为一个自然人；（2）有合法的企业名称；（3）有投资人申报的出资；（4）有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件；（5）有必要的从业人员。
            　　有限责任公司对注册资本实行登记制，有最低注册资本要求。关于有限责任公司的设立，申请人应具备以下条件：（1）股东符合法定人数即由50个以下股东出资设立；（2）注册资本最低限额为人民币3万元（其中一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币10万元）；（3）股东共同制定公司章程；（4）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；（5）有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。
            　　申请设立个体工商户与申请设立企业（公司）各有利弊
            　　在申请材料方面，个体工商户由于生产工艺简单、操作方便、经营灵活，申请手续较简单，费用少，要求低。如果申请设立企业尤其是有限责任公司，则对股东人数、出资额、章程、组织机构、住所等有严格要求。
            　　在责任形式方面，个体工商户为无限责任形式，与人身相关联，无企业法人资格；公司具备独立的企业法人资格。也就是说，个体工商户如果做生意亏了本，经营者（或家庭）必须对全部债务负责；如果设立有限责任公司亏了本，可向法院申请破产保护，只承担有限责任，即有限责任公司以注册资本为限，对公司债务承担责任。
            　　在财务管理方面，个体工商户一般不需要建立严格的财务制度，经营起来相对灵活，但信用度较低，并且无法以个体工商户营业执照的名义对外签订合同。有限责任公司必须建立严格的财务制度，并且定期申报收入，按章纳税，但信用度较高，可以法人名义对外签订合同，具备较为全面的民事能力和行为能力。
            　　在税收负担方面，个体工商户一般实行定税，由税务机关根据经营位置、经营规模、员工人数、销售商品数量、同一地区同一规模的店铺数量等估算销售额。不论每月收入多少或者有无收入，个体工商户都要按定税金额缴税，但税收负担相对较轻。如果是有限责任公司，则必须建立完整的财务报表制度，准确核算并规范记账，缴税时根据企业申报的收入额进行，税种全面，征缴规范。
            　　在变更登记和流转方面，个体工商户通常不能变更负责人，不能进行投资转让，不能直接转为企业（公司）。如果想变更负责人或者投资人，只能采取“一废一立”的方法，即先注销原来的个体工商户营业执照，再由新的投资人或者负责人重新申请登记注册企业（公司），领取营业执照。如果是公司，则可以进行包括法定代表人在内的变更登记,也可以进行包括股权在内的各种转让，并且可以通过改制上市。
            　　登记机关在处理“个体工商户转企升级”时应注意4个问题
            　　1.注意正确理解“个体工商户转企升级”的本质。
            　　个体工商户转为企业（公司），在本质上，是将那些名义上登记为个体工商户，但已经不是以自我劳动为基础的个体工商户分离出来，使其回归到应有的经济形态，规范使用市场主体类型名称的一个过程。
            　　2.注意“个体工商户转企升级”的范围把握。
            　　一般来说，“个体工商户转企升级”涉及两类个体工商户。
            　　一是由于历史原因，一些事实上并非个体经营的投资人，为了追求简单方便，或者享受税收、管理方面的一些好处，而自动申请设立个体工商户，并依法领取了个体工商户的营业执照。
            　　二是原先具备个体工商户的全部经济性质和法律属性，但随着经济社会的不断发展，经营规模日益扩大，从业人员越来越多，已经具备了企业（公司）的经济性质和法律属性。
            　　对上述两类经营者，应当依照法律、法规的规定，引导投资人申请注销原来的个体工商户营业执照，依法申请登记为企业（公司）。
            　　3.注意实施“个体工商户转企升级”，并不是对个体工商户组织形式的否定，而是根据实际情况进行的一种修正或者补救。
            　　我国宪法确立了社会主义基本经济制度，个体经济是我国基本经济制度的一个重要组成部分。同时，《民法通则》明确规定，个体工商户、个人合伙为个体经济的民事主体实现形式；在登记管理上，《城乡个体工商户管理暂行条例》将个人合伙比照为个体工商户。因此，个体工商户的经济形式在我国社会经济结构中将长期存在，并应依法得到保护。显然，实施“个体工商户转企升级”，只是根据实际情况，在登记注册方面进行的一种修正或者补救，是对从小到大、从弱到强的个体工商户的一种保护、扶持和引导。这并不能证明其他个体工商户在组织形式上有什么过错。
            　　4.注意避免简单地以规模大小来确认个体工商户的民事主体实现形式。
            　　无论是企业（公司）还是个体工商户，都是依申请而发生的法律事实，必须尊重当事人的申请意愿，不能简单地将登记机关的主观意愿强加给申请人。因此，登记机关不能简单地通过认定经营规模大小，来确认已有的个体工商户是否应当转变市场主体类型。应当加强与税务机关的沟通，加强工商机关内部登记机构与基层工商所的配合，通过采集准确、真实的数据，来分析是否准予个体工商户转变为企业（公司），尤其是要避免为了“政绩工程”而一味追求“个体工商户转企升级”数量的做法。
            　　□辽宁省大连市工商局开发区分局　龙鸿君